一级建造师：禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定

• 考点 禁止无资质或超越资质承揽工程的规定 ★ P67-68

近三年的考情

考点 禁止无资质或超越资质承揽工程的规定 ★

无资质承包主体签订的专业分包合同或者劳务分包合同都是无效合同。但是，当无资质的“实际施工人”的利益受到侵害时，其可以向合同相对方（即转包方或违法分包方）主张权利，甚至可以向建设工程项目的发包方主张权利。《司法解释》规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任”。 （16 年刚考）

考点 禁止无资质或超越资质承揽工程的规定 ★

【2016】关于无资质承揽工程的法律规定，下列表述中正确的是（ ）。

1. 无资质承包主体签订的专业分包合同或劳务分包合同都是无效合同

2. 当作为无资质的“实际施工人”的利益受到损害时，不能向合同相对方主张权利

3. 当无资质的“实际施工人”以合同相对方为被告起诉时，法院不应受理

4. 无资质的“实际施工人”不能以发包人为被告主张权利

【答案】A

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★ P69

近三年的考情

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【属于挂靠】《建筑法》规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的营业执照、资质证书，以本企业名义承揽工程。

【视同挂靠】《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》规定， 分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许他人以本企业名义承揽工程。

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【2013 二建】借用其他施工企业的（ ）投标的行为，属于以其他企业名义承揽工程。

1. 营业执照

2. 技术方案

3. 施工设备

4. 施工业绩

【答案】A

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【2013 二建】下列承揽工程的情形中，符合工程承包管理相关规定的是（ ）。

1. 超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程

2. 分公司使用总公司的营业执照及资质证书承揽工程

3. 以联营方式使用其他施工企业的营业执照及资质证书承揽工程

4. 子公司使用母公司的营业执照及资质证书承揽工程

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【答案】B

【解析】分公司是总公司的分支机构，不是独立法人，不能独立承担民事责任。分公司以总公司的营业执照和资质证书承揽工程不构成挂靠，其行为后果由总公司承担。

而母公司和子公司是完全相互独立的法人实体。因此，子公司必须以自己的名义承揽工程，其使用母公司营业执照和资质证书的行为应认定为挂靠。

可以这么类比：分公司是未成年子女，其行为需父母认可，闯了祸父母承担。而子公司是成年子女，以自己的名义行事，所作所为与父母无关。

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【2014 二建】关于施工企业承揽工程的说法，正确的是（ ）。

1. 施工企业可以允许其他企业使用自己的资质证书和营业执照

2. 施工企业应当拒绝其他企业转让资质证书

3. 施工企业在施工现场所设项目管理机构的项目负责人可以不是本单位人员

4. 施工企业由于不具备相应资质等级只能以其他企业名义承揽工程

【答案】B

考点 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 ★

【2016】分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机构的 ① 项目负责人、② 技术负责人、③ 项目核算负责人、④ 质量管理人员、⑤ 安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同（ ）

1. 肢解发包

2. 劳务分包

3. 再分包

4. 允许他人以本企业名义承揽工程

【答案】D